Новости компании / 28 июня 2021 г.

Создание фонда частных инвестиций

PRIVATE EQUITY

 

Базовые сведения

  • Фонд частных инвестиций – это платформа под управлением инвестиционного менеджера для инвестирования в акции или доли частных компаний. Инвесторами выступают частные лица, институциональные инвесторы, банки, пенсионные фонды. Фонд частных инвестиций инвестирует в более зрелые компании, как правило, с существующим оборотом. Срок деятельности фонда не превышает 10-12 лет. Стратегия фонда заключается в увеличении стоимости компаний под управлением фонда и их последующей продаже или выводе их на IPO, а не в получении регулярного дохода. Фонд частных инвестиций следует отличать от паевых и хедж-фондов.
  • Венчурный фонд – по сути, подвид фонда частных инвестиций. Венчурные фонды инвестируют на более ранних этапах деятельности портфельных компаний, при этом фокусируются на инвестициях в компании технологического сектора, биотех и финтех компании [1].
  • Основная причина популярности фондов частных инвестиций – понятный режим, в том числе налоговый, для инвесторов и потенциально высокий уровень дохода.
  • По состоянию на конец второго квартала 2020 г. США и Каймановы острова являются наиболее часто используемыми юрисдикциями для создания фонда частных инвестиций (51% от всех фондов в мире регистрируется в США и около 35% на Кайманах). Затем с огромным отрывом следуют Ирландия, Люксембург, Британские Виргинские острова и Бермуды [2].
  • В качестве основной организационно-правовой структуры фонда выступает, как правило, товарищество с ограниченной ответственностью (limited partnership). Это позволяет инвесторам избегать налога на прибыль на уровне фонда и платить налоги по месту своего нахождения.
  • В фонде есть два типа партнеров: (1) полный товарищ (general partner, GP), выступающий зачастую в качестве инвестиционного менеджера / управляющего фонда; GP несет неограниченную ответственность, принимает все ключевые решения в фонде и участвует в управлении портфельных компаний, при этом в зависимости от размера фонда GP инвестирует не менее 5-10% собственных средств от капитала фонда; и (2) инвесторы в качестве товарищей с ограниченной ответственностью (limited partners, LPs); LPs не участвуют в управлении фонда во избежание субсидиарной ответственности.
  • На примере Каймановых островов, расходы на создание фонда и подготовку базовых документов (до получения инвестиций LPs) составляют около US$ 14 000 – 15 000. Регистрационные расходы находятся в пределах US$ 11 500 – 12 000. Работа над документами по конкретной сделке является отдельной статьей расходов и зависит во многом от требований индивидуальных инвесторов.
  • Основным документом фонда является Limited Partnership Agreement. На этапе учреждения фонда используется стандартная форма договора, отвечающая минимальным требованиям закона страны регистрации фонда. В дальнейшем договор дополняется и на его согласование участники фонда тратят наибольший объем времени.
  • Порядок распределения доходов является одним из наиболее сложных положений документации фонда. Сначала выплачиваются инвестиции в пользу LPs с согласованным уровнем дохода. Далее оставшаяся прибыль делится между LPs и GP в пропорции 80/20, при этом 20% представляет собой carried interest – кэрри или комиссию – GP. Управляющий фондом получает management fee – комиссию за управление – в среднем в размере 2% от капитала фонда.

Интерес к фондам частных инвестиций / венчурным фондам продиктован рядом следующих факторов:

  • желанием экспансии на зарубежные рынки
  • привлекательностью для широкого круга инвесторов, включая инвесторов из США, Европы и Азии
  • нейтральным налоговым режимом, при котором инвестор может платить налоги на доход в стране, налоговым резидентом которой он/она является, при этом налоги на уровне фонда, как правило, не платятся
  • приемлемым риском с точки зрения используемой юрисдикции и применимого права
  • развитостью сервиса профессиональных услуг (юридических, бухгалтерских, аудиторских, агентских, услуг по предостав-лению номинальных директоров и т.п.)
  • широкими возможностями защиты прав на интеллектуальную собственность
  • сохранением конфиденциальности в отношении как инвесторов, так и создаваемого бизнеса.

Управляющий фондом и инвесторы учитывают простоту как предоставления, так и возврата инвестиций, применимый режим для контролируемых иностранных компаний, уровень требуемых расходов на операционную деятельность фонда.

Основные документы

Следующий пакет документов требуется для создания и деятельности фонда:

  • Учредительные документы фонда – устав
  • Проспект эмиссии по закрытой подписке (private placement memorandum или PPM). Проспект эмиссии по закрытой подписке (private placement memorandum или PPM)
  • Договор подписки (Subscription Agreement)
  • Соглашение о товариществе с ограниченной ответственностью (Limited Partnership Agreement)
  • Соглашение об управлении инвестициями (Investment Management Agreement)
  • Соглашение об административных услугах (Administration Agreement)
  • Операционный договор с управляющим партнером (General Partner’s Operating Agreement)
  • Корпоративные резолюции.

Пакет необходимых документов может варьироваться в зависимости от выбранной юрисдикции, организационной-правовой структуры фонда, структуры операционной деятельности управляющего партнера и механизмов его защиты от ответственности. Ряд таких документов как устав и резолюции не требуют особых пояснений и могут быть подготовлены на основе стандартных форм. Остальные документы заслуживают особого внимания и рассмотрены детальнее ниже.

Private placement memorandum

PPM – документ, направляемый текущим и будущим инвесторам фонда. Он содержит, помимо прочего, информацию обо всех существенных фактах о планируемом размещении, список консультантов и сервис-провайдеров, описание условий инвестирования, описание факторов риска, порядок управления фондом, описание бизнеса, описание связанных с размещением рисков, цели и стратегию инвестирования, описание регуляторных аспектов и налогового режима, применимого к деятельности фонда.  Цели и стратегию фонда готовит управляющий партнер фонда. В зависимости от предпочтений управляющего партнера фонда, все основные документы могут прикрепляться к PPM в качестве приложений.  Основным отличием PPM для фонда частных инвестиций от PPM обычной операционной компании является отсутствие в первом финансовой отчетности. Фонд предоставляет инвесторам, как правило, ежегодную аудированную финансовую отчетность наряду с промежуточной неаудированной отчетностью.

Для юристов фонда принципиально важно обеспечить отсутствие каких-либо несоответствий между положениями PPM и других документов.

Договор подписки

Договор подписки – Subscription Agreement – содержит условия для принятия инвестора в качестве товарища с ограниченной ответственностью (LP) фонда, созданного в качестве товарищества с ограниченной ответственностью, или в качестве участника в фонде, созданном в форме компании с ограниченной ответственностью. Договор содержит заверения и гарантии инвестора. В частности, инвестор подтверждает свой статус квалифицированного инвестора, или то, что он/она не является гражданином или резидентом США или иной применимой юрисдикции.

Соглашение о товариществе с ограниченной ответственностью

Данное соглашение – Limited Partnership Agreement – регулирует отношения между инвесторами (LPs) и управляющим партнером фонда (GP) и является ключевым документом при создании фонда. Соглашение содержит, помимо прочего, положения о создании фонда и его целях; закрытии фонда; порядке привлечения капитала от инвесторов; принятии инвесторов после первой подписки; принимаемые фондом на себя ограничения при осуществлении инвестиций; порядке выплаты прибыли инвесторам и кэрри управляющему партнеру; предоставлении фондом отчетности инвесторам; ограничении и исключении ответственности управляющего партнера. Для фонда в форме LLC используется схожее соглашение.

Соглашение об управлении инвестициями

Это соглашение – Investment Management Agreement – требуется для наделения управляющего партнера фонда полномочиями по инвестированию полученного фондом капитала и управлению фондом. Оно также содержит детальные положения о расчете и порядке выплаты комиссии по управлению фондом. В соглашении также регламентирован порядок несения ответственности управляющим партнером и любые её ограничения.

Структура фонда частных инвестиций / венчурного фонда

На что следует обратить внимание

  • Участие инвесторов в фонде зависит во многом от качества инвестиционной команды, её послужного списка и репутации на рынке.
  • При создании фонда уделите внимание не только юридической, но и налоговой структуре, вплоть до НДФЛ для каждого инвестора.
  • Раскрытие информации об инвесторах зависит от выбранной юрисдикции фонда. Такая информация не является по общему правилу публичной.
  • Размер комиссии GP и инвестиционного менеджера является предметом переговоров и может быть как выше, так и ниже 20% в случае кэрри и 2% в случае комиссии за управление.
  • Ряд инвесторов могут требовать для себя особых условий инвестирования, которые фиксируются в форме Side Letter.
  • Сроки создания фонда зависят от выбранной юрисдикции и варьируются от нескольких дней до нескольких недель (для примера, на Кайманах – 48 часов при ускоренной процедуре и 4-5 дней при стандартной регистрации). Для создания фонда необходимо предоставлять копии паспортов учредителей и ряд иных документов для выполнения юристами фонда проверки KYC. Перевод документов на английский язык и их легализация может занимать время и влиять на сроки запуска фонда.
  • Фонд может подлежать регистрации в стране инкорпорации, например, в Cayman Islands Monetary Authority на Кайманах или в Financial Services Commission на BVI.
  • При выборе инвестиционной стратегии следует учитывать соблюдение портфельными компаниями требований или рекомендаций в области корпоративного управления, ESG, мер по защите персональных данных.

 

Список использованных источников

1. О разнице между фондами частных инвестиций и венчурными фондами, см. для примера https://www.wallstreetmojo.com/private-equity-vs-venture-capital/

2. Private Funds Statistics, Second Calendar Quarter 2020, January 25, 2021, Division of Investment Management Analytics Office of the U.S. Securities and Exchange Commission, https://www.sec.gov/divisions/investment/private-funds-statistics/private-funds-statistics-2020-q2.pdf

Ограничение ответственности

Настоящая информационная рассылка подготовлена для клиентов фирмы. Информация и мнения, содержащиеся в ней, не являются детальным анализом применимого права или юридическим заключением. Просим Вас обращаться к нам для рассмотрения конкретных вопросов в связи с созданием и деятельностью фондов частных инвестиций.