Публикации / 17 июня 2020 г.

Положение о существенном неблагоприятном изменении в эпоху COVID-19

(чтение займет около 4 минут)

Подготовлено:

  • Эдуином Тамом, Партнер
  • Светланой Емельяновой, Старший юрист
  • Джаном Челенк, Младший юрист

 

I. Положение о существенном неблагоприятном изменении (MAC clause) в договорах, подчиненных английскому праву

Что такое положение о существенном неблагоприятном изменении?

Положения о существенном неблагоприятном изменении (material adverse change) фигурируют в договорах, заключаемых в различных коммерческих сферах, среди которых сделки слияния и поглощения (M&A), а также финансовые сделки. Например, кредитный договор может позволить кредитору отказаться от предоставления кредита в соответствии с положением о существенном неблагоприятном изменении, влияющим на бизнес, финансовое состояние или платежеспособность заемщика или на рынки финансирования в целом (иногда называемые «условием об изменении рынка» («market flex»)); или наступление таких существенных изменений может считаться неисполнением заемщиком обязательств по договору. В сделке M&A положение о существенном неблагоприятном изменении может позволить покупателю расторгнуть договор купли-продажи при наступлении такого изменения. Кроме того, в договоре могут быть установлены заверения об обстоятельствах или гарантии о том, что на момент заключения договора не произошло существенного неблагоприятного изменения.

Что позволяет стороне ссылаться на положение о существенном неблагоприятном изменении?

Английским прецедентным правом были выработаны следующие общие положения для того, чтобы обстоятельство было признано судами в качестве существенного неблагоприятного изменения: (1) изменение должно быть «существенным» или «значительным», то есть оказать существенное влияние на способность стороны выполнять свои договорные обязательства,[2] (2) изменение не должно быть временным или исправимым в течение короткого периода времени,[3] и (3) должна существовать прямая причинно-следственная связь между событием и неспособностью стороны выполнять свои обязательства.[4] Если событие, составляющее существенное неблагоприятное изменение, было известно сторонам во время заключения договора, это может помешать стороне ссылаться на него.[5]

Следует отметить, что в практике английских судов судебные дела об исполнении условий о существенном неблагоприятном изменении встречаются крайне редко и рассматриваются с учетом конкретных фактов каждого дела. Суды уделяют пристальное внимание формулировке положения о существенном неблагоприятном изменении, и оно толкуется, принимая во внимание условия всего договор и его формулировки.

Может ли COVID-19 являться основанием для ссылки на положение о существенном неблагоприятном изменении в договоре, подчиненном английскому праву?

По общему правилу, английские суды толкуют существенное неблагоприятное изменение узко и, как отмечалось выше, с учетом конкретных обстоятельств дела. Мы считаем, что пандемия COVID-19 сама по себе не представляет собой существенное неблагоприятное изменение; при этом, необходимо учитывать конкретные меры, принятые отдельными странами для борьбы с пандемией, и влияние таких мер на бизнес. Например, если в стране установлены чрезвычайно жесткие долгосрочные карантинные меры по изоляции населения, которые полностью препятствуют работе бизнеса — вероятно, это является существенным неблагоприятным изменением, влияющим на финансовое положение и операции бизнеса. Следовательно, ссылка стороны договора на положение о существенном неблагоприятном изменении при таких обстоятельствах может быть поддержана судом. Суд также, вероятно, оценит возможную осведомленность истца во время заключения договора о существовании COVID-19. Так, например, если стороны заключили договор в то время, когда уже были введены ограничительные меры, можно утверждать, что последующее увеличение степени жесткости мер до принудительной изоляции (не позволяющей компаниям работать) препятствует возможности стороны ссылаться на положение о существенном неблагоприятном изменении.

Что делать, если положение о существенном неблагоприятном изменении уже включено в соглашение?

Если положение о существенном неблагоприятном изменении уже включено в соглашение, мы советуем: (1) проверить формулировку такого положения, (2) проверить, включены ли меры, которые могут быть приняты в связи с пандемией/эпидемией, в положение о существенном неблагоприятном изменении, (3) определить, может ли положение о существенном неблагоприятном изменении трактоваться таким образом, чтобы распространяться на меры, принятые для борьбы с пандемией/ эпидемией, и (4) как между сторонами распределены риски, вытекающие из существенного неблагоприятного изменения.

II. Положение о существенном изменении обстоятельств в договорах, подчиненных российскому праву

Гражданский кодекс Российской Федерации содержит положение, позволяющее расторгнуть или изменить договор при наличии существенного изменения обстоятельств.[6] Соответственно, оно может применяться вне зависимости от наличия соответствующего пункта в соглашении при условии, что договором не исключено существенное изменение обстоятельств в качестве основания для расторжения договора. Существенное изменение обстоятельств позволяет сторонам изменить соглашение или отказаться от него. Положение о существенном изменении обстоятельств не имеет автоматического действия, поэтому сторона должна заявить свое требование об отказе от договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Если стороны не согласны с наличием существенного изменения, суд должен будет определить наличие существенного изменения обстоятельств и его последствия для договора.

Как правило, суд будет выявлять следующие условия, прежде чем расторгнуть соглашение на основании существенного изменения обстоятельств: (1) событие должно было быть непредвиденным для сторон на момент заключения договора; (2) сторона, заинтересованная в применении положения о существенном изменении обстоятельств, не смогла преодолеть действия существенного изменения с той степенью осторожности и осмотрительности, которая требовалась по характеру договора и условиям делового оборота; (3) выполнение контракта нарушит баланс экономических интересов сторон и нанесет такой ущерб заинтересованной стороне, что она в значительной степени лишится того, на что она была в праве рассчитывать при заключении договора, и (4) заинтересованная сторона не несет риска существенного изменения обстоятельств на основании условий делового оборота или договора.[7]

Условия соглашения могут быть изменены судом в исключительных случаях. Для этого суд должен подтвердить одно из следующих условий в дополнение к четырем, перечисленным выше: (1) прекращение действия соглашения противоречило бы общественным интересам; или (2) прекращение действия соглашения повлечет за собой ущерб сторонам, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на условиях, предложенных судом.[8]

Может ли COVID-19 представлять собой существенное изменение обстоятельств для договора, регулируемого российским правом?

Верховный суд Российской Федерации высказал мнение, что существенное изменение обстоятельств может иметь место в связи с эпидемиологической ситуацией, ограничительными мерами или режимом самоизоляции.[9] Тем не менее, из мнения Верховного суда не следует, что эти условия сами по себе могут рассматриваться как событие существенного изменения обстоятельств. Скорее всего, суды будут продолжать тщательно оценивать обстоятельства каждого дела, чтобы подтвердить, имелось ли существенное изменение. Российская судебная практика в отношении существенных изменений обстоятельств неоднозначна и существенным образом зависит от фактических обстоятельств конкретного дела. Кроме того, существуют определенные требования к событиям существенного изменения в отдельных отраслях (например, в отношении страховых компаний[10] и туристических агентств[11]). Вполне вероятно, что в ближайшем будущем суды могут разработать единый подход к делам, связанным со вспышкой COVID-19.

Ссылки:

[1] Аббревиатура MAC (Material Adverse Change) и аббревиатура MAE (Material Adverse Effect), используемые в договорах для обозначения положения о существенном неблагоприятном изменении, равнозначны по значению.
[2] Grupo Hotelero Urvasco SA v Carey Value Added SL and another [2013] EWHC 1039 (Comm).
[3] Там же.
[4] Ipsos S.A. v Dentsu Aegis Network Ltd [2015] EWHC 1726 (Comm).
[5] Grupo Hotelero Urvasco SA v Carey Value Added SL and another.
[6] Статья 451 Гражданского кодекса РФ.
[7] Пункт 2 Статьи 451 Гражданского кодекса РФ.
[8] Пункт 4 Статьи 451 Гражданского кодекса РФ.
[9] Вопрос 8 «Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 1», утверждённый Президиумом Верховного Суда РФ 21 апреля 2020.
[10] Статья 959 Гражданского кодекса РФ.
[11] Статья 10 Федерального закона «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» N 132-ФЗ от 24 ноября 1996.

Этот обзор носит исключительно информационный характер, не является исчерпывающим и не должен заменять юридическую консультацию.

За дополнительной информацией, пожалуйста, свяжитесь с любым из наших юристов ниже.

Андрей ДАНИЛОВ

Андрей ДАНИЛОВ
Управляющий партнер

+7-495-134-4400 доб. 1011

adanilov@danilovpartners.com
Эдуин Там

Эдуин Там
Партнер

+7-495-134-4400 доб. 1081

etham@danilovpartners.com
Светлана ЕМЕЛЬЯНОВА Светлана ЕМЕЛЬЯНОВА
Старший юрист

+7-495-134-4400 доб. 1081

semelianova@danilovpartners.com